Riesgos de la titulización de la propiedad intelectual y su prevención
Debe cumplirse la realización de futuras reclamaciones.
Los participantes en la titulización de propiedad intelectual incluyen principalmente licenciantes, licenciatarios, vehículos especiales e inversores. El licenciante suele ser el originador de la titulización. Transfiere las regalías (créditos futuros) que se pueden cobrar del licenciatario dentro de un cierto período de tiempo en el futuro al vehículo ad hoc, y luego el vehículo ad hoc emite valores a los inversores a través de operaciones de titulización. Cuando el operador ad hoc reciba tarifas de uso en el futuro, las tarifas de gestión correspondientes se deducirán según lo acordado y el saldo se pagará a los inversores en forma de capital e intereses sobre los valores de acuerdo con las condiciones registradas en los valores. Si nos remontamos a la fuente, en la titulización de propiedad intelectual, la fuente de pago del principal y los intereses de los valores suele ser el contrato de licencia de propiedad intelectual. Sin embargo, el alto poder de ejecución de los contratos de licencia de propiedad intelectual también se ha convertido en una fuente de riesgo. En otras palabras, el licenciante (el iniciador de la titulización) a menudo tiene que asumir obligaciones sustanciales en virtud de varios contratos. Si no se ejecuta de conformidad con el contrato, el licenciatario puede negarse a pagar parte de la tasa de autorización, de modo que la ad hoc. El transportista no puede obtener el El flujo de efectivo esperado hace imposible pagar el principal y los intereses a los inversionistas de la cartera según lo acordado. Por el contrario, la realización de derechos futuros basados en préstamos corporativos o hipotecas de viviendas suele ser sólo una cuestión de tiempo, sin obligaciones contractuales sustanciales esperando a que el originador las cumpla. En contraste, se destacan los riesgos únicos de la titulización de la propiedad intelectual.
Debido a los riesgos de la titulización de propiedad intelectual, deben existir requisitos de divulgación más altos para el contenido básico de la transacción que genera flujo de efectivo que otras titulizaciones de activos. A modo de comparación, consideremos la titulización hipotecaria, donde la transacción subyacente es un acuerdo de préstamo entre el banco y el propietario. En el momento de la titulización, el banco ya ha emitido el préstamo, por lo que incluso si no se divulga el contenido del contrato de préstamo, los inversores pueden comprender la esencia de los derechos del banco. Sin embargo, dado que el contrato de licencia de propiedad intelectual aún no se ha ejecutado, los inversores no podrán juzgar verdaderamente los riesgos involucrados en los valores sin revelar completamente las obligaciones y capacidades de desempeño del patrocinador (licenciante) según el contrato. A tal fin, se debe exigir al patrocinador que explique el desempeño sobresaliente del contrato de autorización, incluidas las obligaciones que debe cumplir, los planes y medios de implementación, la asignación de recursos para el desempeño, etc. Además, el patrocinador debe seguir divulgando su desempeño. El grado específico de divulgación puede basarse en el principio de proporcionalidad y depende del nivel de desempeño esperado del patrocinador.
Reutilizabilidad de los activos subyacentes
La reutilización de la propiedad intelectual es una característica importante que la distingue de otros activos titulizados. Los derechos de propiedad intelectual pueden crear nuevos reclamos contractuales con cada subvención. Por un lado, esta reutilización ilimitada es el potencial de la propiedad intelectual; pero, por otro, también crea riesgos que otras titulizaciones de activos no tienen. Si el patrocinador autoriza nuevos licenciatarios después de la transacción de titulización, aunque el patrocinador pueda obtener nuevos ingresos, el licenciatario original puede enfrentar competencia o incluso declinar debido al aumento en el número total de licenciatarios. Debido a que el cálculo del canon de licencia generalmente está vinculado a los ingresos del licenciatario, la disminución de los ingresos del licenciatario original conducirá a una reducción en el flujo de caja recaudado por el transportista exclusivo, lo que en última instancia afectará los ingresos de capital e intereses de los inversores. . Cabe señalar que esta autorización repetible también puede aportar beneficios a los participantes en la titulización en determinadas condiciones. Tomando como ejemplo la titulización de activos crediticios, si el deudor de un préstamo de crédito incumple, es posible que no se cobren las cuentas por cobrar, lo que reducirá el flujo de caja de la titulización. Pero en la titulización de propiedad intelectual, si ocurre un incumplimiento similar, dado que los activos intangibles no se han consumido ni agotado, la propiedad intelectual puede ser utilizada por nuevos licenciatarios, generando así nuevos ingresos para complementar el flujo de efectivo. Por ejemplo, en el caso de titulización de la famosa marca estadounidense de ropa deportiva Athlete's Foot, el patrocinador utilizó las regalías generadas por el contrato de licencia de marca y el contrato de franquicia para la titulización. Después de la emisión de valores, un gran franquiciado (licenciatario) quebró inesperadamente, pero este accidente no afectó los intereses de los inversores.
La razón es que las tiendas explotadas por franquiciados en quiebra fueron absorbidas por nuevos operadores en un corto período de tiempo. Según el acuerdo entre las partes de la operación de titulización, los nuevos operadores fueron rápidamente autorizados a unirse, generando así nuevo flujo de caja y. Los ingresos para compensar la quiebra del franquiciado principal son insuficientes.
Además, los derechos de propiedad intelectual se pueden dividir entre diferentes titulares de derechos. Esta propiedad es similar a la reutilización mencionada anteriormente, ambas derivadas de la intangibilidad de la propiedad intelectual. Pero hay diferencias, porque el resultado de la división puede permitir que múltiples sujetos de derechos compartan los beneficios del mismo producto de conocimiento. Al mismo tiempo, cada sujeto tiene un estatus independiente y sus derechos no interfieren entre sí. Por ejemplo, los derechos para distribuir, reproducir o hacer cumplir un derecho de autor pueden pertenecer a diferentes personas o pueden pertenecer tanto a partes nacionales como extranjeras. Esta división del alcance de los derechos puede determinarse simplemente mediante el contrato de autorización. La forma en que se describa el contrato determinará qué tipo de derechos pueden generarse. Estas operaciones de fragmentación son comunes en el contexto de las transacciones de titulización. Por ejemplo, en el conocido caso de titulización de obras musicales de Chrysalis, el editor sólo obtiene los derechos de distribución de los derechos de autor, pero puede titulizar los ingresos futuros generados por los derechos. Además, en el caso de la titulización de los derechos de autor de las películas de DreamWorks, el emisor retuvo los derechos sobre los ingresos de sus cadenas de cines y canales de televisión nacionales, al tiempo que se reservaba los derechos de propiedad de otras obras para la titulización. Esta separabilidad aporta flexibilidad a las transacciones de titulización, pero también conlleva riesgos. Precisamente porque esta división de derechos puede lograrse simplemente mediante un contrato, las partes no contratantes no la notan fácilmente. De esta manera, una vez que los derechos de separación se superpongan, sean contradictorios o confusos, o incluso requieran un litigio para resolverse, las fluctuaciones en los precios de los valores serán suficientes para dañar los derechos e intereses de los inversores y poner en peligro la estabilidad económica, incluso si los inversores en la titulización en última instancia ganar. Este riesgo surge principalmente porque terceros ajenos al contrato no notan la existencia del contrato de autorización. Esto puede deberse a que la parte no contratante no fue lo suficientemente cuidadosa y fue engañada intencionalmente, o puede deberse a que no realizó una investigación razonable. Considerando la validez de estas razones cuando la reivindicación de derechos efectivamente entra en el ámbito de operación del sistema de registro y publicidad de derechos. Si existe un sistema de registro claro y eficiente, se puede priorizar claramente a las personas con derechos en conflicto en función del alcance del registro, y se puede controlar el impacto adverso de este proceso de confrontación sobre la estabilidad económica.
La medida más directa para abordar estos riesgos es hacer que los cambios en los derechos de propiedad intelectual sean relativamente fáciles de conocer, lo que implica el diseño del sistema de registro y publicidad. En la práctica de la titulización de la propiedad intelectual, Estados Unidos descubrió la importancia de esta cuestión y comenzó a explorar un sistema centralizado de registro de propiedad intelectual. Es decir, la tecnología de la información se utiliza para integrar diversa información de registro y divulgación de transacciones relacionada con la transferencia, garantía y autorización de propiedad intelectual en un sistema de registro para que el público pueda consultar en línea. Debido al avance de la tecnología de la información, es factible establecer un sistema de consulta de registro tan eficiente. Antiguamente, para obtener una información había que atravesar montañas y ríos hasta llegar al lugar de almacenamiento de los materiales informativos, y la recuperación, registro o búsqueda en archivos físicos requería un gran coste económico, lo que hacía que esta solución inviable. Hoy en día, el avance de las tecnologías de la información ha hecho posible leer una gran cantidad de datos e información a través del espacio entre los dedos, por lo que el problema del coste se ha controlado razonablemente. Por supuesto, dicho registro puede causar algunos inconvenientes para el ejercicio de los derechos de propiedad intelectual, pero esos requisitos de divulgación del registro pueden aplicarse selectivamente, por ejemplo, sólo a los derechos de propiedad intelectual que se van a titularizar o que ya han sido titularizados.
La inestabilidad del alcance de los derechos de propiedad
La esencia de los derechos de propiedad intelectual se basa en el papel del poder estatal, que otorga a los individuos derechos exclusivos sobre un determinado producto intelectual. En otras palabras, la existencia de derechos de propiedad intelectual es un resultado administrativo artificial conforme a la ley, más que un hecho natural en las actividades económicas. La adquisición de derechos de propiedad intelectual originales y la definición del alcance de los derechos implican inevitablemente una administración humana. Sin embargo, la gestión manual está inevitablemente limitada por el conocimiento, la experiencia y los recursos, y pueden ocurrir descuidos. Por lo tanto, el alcance de los derechos de propiedad intelectual puede cambiar o desaparecer en cualquier momento, ya sea un proceso de revisión o un procedimiento judicial fuera del proceso de revisión. Una vez que esto suceda, el flujo de caja generado se verá afectado o incluso desaparecerá, y los inversores de cartera no podrán obtener los reembolsos esperados de principal e intereses.
En otras transacciones de titulización de activos, el riesgo de tales defectos de derechos generalmente se detecta mediante la debida diligencia por parte de abogados y contadores. Sin embargo, este enfoque es limitado en la titulización de propiedad intelectual. En lo que respecta a los derechos de propiedad intelectual, la determinación de los casos de infracción o nulidad es muy profesional y a menudo vaga. Por lo tanto, es técnicamente difícil llevar a cabo la diligencia debida y una determinación efectiva a través de leyes generales. Incluso con la ayuda de expertos en el campo pertinente, a veces no es posible estar absolutamente seguro del alcance de los derechos.
Por ejemplo, en una solicitud de patente, la redacción de las reivindicaciones suele ser el resultado de deliberaciones y negociaciones entre el solicitante y el examinador. Debido a las limitaciones de la sabiduría humana, tales negociaciones nunca han sido exhaustivas a lo largo de los siglos. Por lo tanto, incluso si se ha emitido un certificado de patente, el titular del derecho no puede descartar la posibilidad de que los derechos otorgados se superpongan con otras patentes y, por lo tanto, sean impugnados. También existen problemas similares en la práctica del sistema de registro de marcas. Esto demuestra que la definición del alcance de los derechos de propiedad intelectual no puede completarse bajo el sistema de propiedad intelectual en muchos casos y debe completarse con la ayuda del sistema judicial.
Nadie puede garantizar si los derechos de propiedad intelectual están intactos antes de que se presente la demanda. Sin embargo, por muy grande que sea este riesgo, puede ser posible compartirlo mediante un acuerdo siempre que las partes de la titulización sean capaces de clasificar los escenarios de riesgo. Por ejemplo, las partes de una transacción pueden acordar las responsabilidades y derechos que cada parte debe asumir cuando los derechos son defectuosos, como solicitar daños y perjuicios, reducir el precio, rescindir el contrato, solicitar la continuación del cumplimiento, solicitar daños y perjuicios, suspender el pago de el precio, o aumentando o eximiendo la responsabilidad en diversas formas o derechos. Un acuerdo de este tipo debe basarse en un marco de derecho civil y comercial claro para que las partes puedan tener confianza en que el acuerdo sobre asignación de riesgos es jurídicamente vinculante y previsible. De hecho, la naturaleza de este riesgo es un riesgo intrínseco del sistema de propiedad intelectual. Existe en el sistema y es difícil de eliminar por completo mediante ajustes o acuerdos contractuales dentro del sistema. Sin embargo, el riesgo de obsolescencia puede transmitirse a terceros fuera del contrato. Esto es como utilizar el transporte. La gente siempre quiere tener la comodidad de viajar, pero los accidentes de tráfico no se pueden prevenir fundamentalmente, por lo que la gente compra seguros para transferir los riesgos económicos de los accidentes a terceros distintos de los perpetradores y las víctimas. En esta línea de pensamiento, Europa y Estados Unidos están explorando gradualmente el seguro de propiedad intelectual en la práctica.
Incertidumbre del valor de mercado
El valor de la propiedad intelectual y sus derechos derivados se ve muy afectado por los consumidores, las condiciones del mercado y los sustitutos, por lo que el valor de mercado puede cambiar en un corto período de tiempo. . Por ejemplo, cuando los gustos populares cambian, las obras populares pueden gradualmente volverse impopulares; una determinada tecnología puede desaparecer rápidamente del mercado cuando se encuentran disponibles mejores alternativas. Esta incertidumbre del valor de mercado es en realidad un fenómeno externo que se manifiesta por las características anteriores en las actividades económicas a través del mecanismo del mercado. Por ejemplo, los derechos de propiedad intelectual se basan en los resultados de la administración gubernamental, por lo que su existencia y alcance son inciertos. Una vez que hay un desafío, el precio bajará. Por poner otro ejemplo, la realización del valor de la propiedad intelectual proviene de la cadena industrial formada por la división del trabajo entre diferentes entidades mediante autorización o reducción de poder. En esta cadena, una vez que cambia un tema, los cambios en la oferta y la demanda afectarán el valor de varios productos en la cadena. Esta incertidumbre en el valor de mercado limita naturalmente el desarrollo de la titulización de la propiedad intelectual. Sin embargo, en la práctica también se han explorado respuestas apropiadas a los derechos de propiedad intelectual personales. Por ejemplo, en la titulización de los derechos de autor de películas, los banqueros han observado por experiencia pasada que los ingresos de taquilla en la primera semana de estreno de una película están altamente correlacionados con los ingresos totales que la película generará en última instancia. predecir con relativa precisión la valoración de la titulización. Se puede decir que esta solución es caso por caso y no existe una solución estándar que se aplique a todos los derechos de propiedad intelectual. Pero para objetivos individuales, siempre que se encuentre un plan razonable, las posibilidades de éxito de la titulización aumentarán considerablemente.
Además de los factores del mercado, la razón por la que el valor es difícil de determinar también puede provenir del propio titular de los derechos de propiedad intelectual (normalmente el iniciador de la titulización). La razón por la que un licenciatario obtiene autorización de un patrocinador, además de la propiedad intelectual en sí, también depende del tamaño del mercado del patrocinador, la composición de su equipo de gestión y los recursos relacionados que puede controlar. Incluso si una propiedad intelectual puede generar un flujo de efectivo significativo a partir de la concesión de licencias, cuando la propiedad intelectual se subasta por separado del patrocinador, estará separada de los recursos que posee el patrocinador, por lo que el valor que se puede obtener puede ser bastante limitado. Según estadísticas de académicos extranjeros, bajo el efecto combinado de estos factores, el valor de los derechos de propiedad intelectual durante los procedimientos de quiebra y liquidación disminuirá rápidamente, entre un 2% y un 5% mensual, cifra mucho mayor que la de la tierra u otros bienes físicos. activos. Ante este riesgo, un procedimiento concursal eficiente puede reducir la pérdida de valor de los derechos de propiedad intelectual en el proceso. Esto depende de la construcción razonable del marco legal de quiebras, y también incluye la consideración de leyes especiales que regulen las excepciones aplicables al mismo. disposición de los derechos de propiedad intelectual en el procedimiento de quiebra. En cuanto al descubrimiento del valor de mercado de la propiedad intelectual, depende de un equipo profesional y de un mercado comercial próspero.
Tomando a los Estados Unidos como ejemplo, debido a que los derechos de propiedad intelectual antes mencionados se deprecian rápidamente en las subastas, la comunidad práctica reconoce que la velocidad es la clave para hacer realidad los derechos de propiedad intelectual y se compromete a crear un conjunto de procedimientos de trabajo basados en una estrecha cooperación. entre varios profesionales para acortar el tiempo de realización de los derechos de propiedad intelectual. Si observamos la situación actual en China, podemos encontrar que la construcción de ferias comerciales en China ha logrado resultados iniciales. Sin embargo, el mercado de comercio de derechos de propiedad existente todavía está dominado por transacciones de tecnología, y los derechos de autor y otros tipos de propiedad intelectual aún se encuentran en la etapa exploratoria. En comparación con la construcción de ferias comerciales, China carece de intermediarios y profesionales. En particular, hay pocos talentos y equipos interdisciplinarios en el mercado para brindar servicios integrales en finanzas, tecnología y derecho. Esta es la dirección por la que debemos luchar.
La naturaleza de propiedad pública de los derechos de propiedad intelectual
Los derechos de propiedad intelectual altamente aplicables pueden convertirse en un pilar importante del desarrollo industrial y generar un enorme valor de producción. Desde la perspectiva de los intereses generales de la sociedad, no se puede ignorar el impacto de algunos derechos de propiedad intelectual, especialmente las tecnologías industriales básicas, las patentes de medicamentos que protegen el sustento y la salud de las personas, o las marcas nacionales con una larga historia. Dado que la propiedad intelectual tiene las características de la propiedad pública, la titulización de la propiedad intelectual debe considerar las externalidades de las transacciones.
Además, desde la perspectiva de los efectos financieros, la titulización de otros activos afecta a relativamente pocos participantes del mercado; sin embargo, la titulización de la propiedad intelectual afectará a una mayoría no especificada de personas de la sociedad. La titulización de la propiedad intelectual puede compararse con una máquina institucional, donde la influencia de los usuarios institucionales se amplía debido al efecto de apalancamiento. A diferencia de otros activos tangibles en la titulización, la propiedad intelectual puede reutilizarse y puede compararse con el fuego intelectual. Mientras se proporcionen un buen entorno y financiación como combustible, podrá seguir ardiendo y expandiéndose. El lado positivo puede promover la producción y beneficiar a la gente, mientras que el lado negativo puede destruir propiedades y causar pérdidas. La titulización de la propiedad intelectual se convierte en un sistema que amplifica el riesgo moral si los patrocinadores utilizan este método de financiación para productos de conocimiento que son perjudiciales o controvertidos para la estabilidad y el orden social. El efecto palanca antes mencionado cambiará el punto de equilibrio de los conflictos de intereses en el sistema de propiedad intelectual. En otras palabras, los límites legales para la revisión, la concesión o el ejercicio de derechos estipulados por el sistema de propiedad intelectual se basan, por supuesto, en el interés público, pero el costo social de un producto de conocimiento legalmente reconocido puede llegar a ser sorprendente. Tomando como ejemplo los juegos en línea, Japón ha aplicado la titulización al desarrollo de software de juegos. El costo de producción de un juego suele costar cientos de millones de yuanes, y el efecto de promover el desarrollo de las industrias circundantes durante el proceso de producción también es extremadamente obvio. Una vez completado un juego en línea, no hay duda de que su historia interna, el modelado de personajes y el diseño del programa están protegidos por la ley de derechos de autor o la ley de protección de software informático. Cuando este juego atrajo la atención de decenas de millones de internautas e incluso convirtió a muchos jóvenes en adictos en la escuela, se convirtió en un tema controvertido. Algunas personas creen que la adicción excesiva a los juegos de ordenador entre los escolares es un problema social que debe controlarse, mientras que otras creen que el desarrollo de dichos juegos puede mejorar el nivel técnico de la industria de la información y debe fomentarse; En cualquier caso, se trata de una aplicación controvertida de la titulización de la propiedad intelectual. Como "personas económicas", el iniciador e incluso las partes involucradas en la operación de titulización no necesitan considerar los posibles costos sociales de esta aplicación y, de hecho, es difícil incluir este costo en los cálculos financieros. Por sus externalidades, este riesgo debe ser regulado por intermediarios públicos. Las agencias reguladoras correspondientes deberían revelar los derechos de propiedad intelectual relevantes hasta cierto punto antes de las transacciones de titulización, de modo que puedan desempeñar un papel en la supervisión de riesgos con recursos administrativos limitados. Por supuesto, este tipo de supervisión de grupo autorregulada es controvertida en teoría, pero en la práctica, como complemento a la supervisión gubernamental, es un enfoque pragmático y comprometido.